президент Международного консорциума «Интелбизнес-
консалтинг», кандидат юридических наук, профессор
Организации существуют по одной причине:
люди объединяются для того, чтобы вместе сделать то,
что не могут сделать в одиночку.
Питерс Т. и Уотермен Р. «В поисках совершенства»
В поисках оптимальной формы альянса
Каждая некоммерческая организация при своем создании определяет цель своей деятельности и совокупность ресурсов, с помощь которых она собирается достичь этой цели. Один из основных ресурсов — это финансовые средства и имущество как фундамент материальной базы организации.
Однако есть еще одна важная составляющая — на фоне постоянно идущего процесса объединения усилий коммерческих и некоммерческих организаций перед любой организацией рано или поздно встает вопрос об объединении, консолидации усилий для достижения своей цели.
При этом такое объединение может иметь место для достижения различных целей и в различных организационно-правовых формах. Какие же формы создания стратегических альянсов позволяет нам сегодня действующее российское законодательство?
Первый,наиболее распространенный путь — это взаимопомощь между различнымиорганизациями, которая реализуется посредством заключения различных договоров —взаимного оказания услуг, сотрудничества, мены, купли-продажи и т.п.
Второйпуть — это создание различных ассоциаций, союзов как формы объединения усилийпосредством создания нового юридического лица. О правовом статусе ассоциаций мыуже рассказывали читателям в журнале «Некоммерческие организации в России».
Однакокак быть, когда почва для сотрудничества подготовлена, а в силу разных причинобъединение посредством создания нового юридического лица не находитвсестороннего согласия? Это может быть вызвано нежеланием или невозможностьюуплаты вступительных и членских взносов, нежеланием ответственности пообязательствам ассоциации в рамках совместных проектов и т.д. Есть ли иные путисоздания альянсов?
Формальнодругих организационно-правовых форм объединения некоммерческих организацийдействующий ГК РФ не содержит. Однако так ли все безнадежно? Какова в этойчасти практика в зарубежных странах?
Зарубежноезаконодательство также не содержит норм, прямо регулирующих порядок создания идеятельности иных форм подобных объединений. Однако на практике там сложилась иактивно применяется такая форма, как консорциумы — временные объединения длядостижения общих целей. Организации, входящие в такие объединения, действуют наравноправных началах. Например, согласно германскому праву консорциумрассматривается как аналог горизонтально-интегрированного концерна, то естьконцерна конгло-гмератного типа. Такие консорциумы получили широкоераспространение среди коммерческих организаций. Широко распространенымеждународные консорциумы. Через них, например, размещается более 50% заказовна энергетическое оборудование. Консорциумы активно создаются между японскими,германскими, французскими, бельгийскими, английскими фирмами. В СШАраспространены консорциумы по подготовке квалифицированной рабочей силы,стремительно увеличивается число международных консорциумов в сфере научныхисследований, компьютерных технологий, полупроводников, в области капитальногостроительства и в других сферах.
Невдаваясь в детальный анализ особенностей консорциумов, отметим, что четкаяправовая база, детально определяющая правовой статус консорциумов, как вРоссии, так и за рубежом, отсутствует. Поэтому наша задача — выявить тепреимущества консорциумов в рамках существующего законодательства, которыенекоммерческие организации могут использовать для достижения своих уставныхцелей.
Такогорода объединение может использоваться как для осуществления прямых уставныхцелей некоммерческих организаций, так и для активизации их предпринимательскойдеятельности, прибыль от которой будет использована на дополнительноефинансирование основной уставной деятельности конкретных некоммерческихорганизаций.
Наиболееблизкий аналог консорциума в российском праве — это договор простого товарищества.Однако он предусматривает лишь одномерный подход к объединению с обязательнойимущественной ответственностью всех участников по обязательствам, что явно неможет устраивать всех кандидатов на создание такой структуры.
Зарубежом же консорциумы имеют различное регулирование внутренних отношений, втом числе и не предусматривающее солидарную ответственность по всем совместнымпроектам, реализуемым в рамках всего консорциума.
Итак,одна из характерных черт, отличающих консорциумы от договора простоготоварищества, состоит в том, что его участники по договору могут не приниматьна себя ответственности по обязательствам всего альянса. Это являетсяпривлекательным для участников консорциума.
В связис тем, что в России также возникает все больше консорциумов, образуемыхкоммерческими организациями, попробуем выяснить, что мы можем позаимствовать изопыта как зарубежных, так и отечественных консорциальных структур применительнок деятельности российских некоммерческих организаций, в том числе посредствомсравнения консорциумов с другими юридическими конструкциями объединений иальянсов.
Еще раз об истории организационно-правовых форм объединений юридических лиц
Напомним,что Гражданский кодекс РФ 1964 г. в ст. 24 предусматривал возможность созданияобъединений только в отношении юридических лиц, в состав которых входиликооперативные и общественные организации. До принятия нового ГК в перестроечныйпериод было разрешено создание различных форм объединений, создавались разныепо своим наименованиям и статусам объединения различных организаций.
Вчастности, в Рекомендациях по созданию ассоциаций и других форм добровольныхобъединений социалистических предприятий, утвержденных ПредседателемГосударственной комиссии Совета Министров СССР по экономической реформе РФ 21октября 1989 г., были названы четыре вида ассоциаций:
- Концерн.
- Межотраслевое государственное объединение (МГО).
- Хозяйственная ассоциация.
- Консорциум.
ВРекомендациях специально указывалось, что они не носят нормативного,общеобязательного порядка и что наряду с предусмотренными в них видами(формами) ассоциаций могут использоваться иные, не противоречащие действующемузаконодательству. Более подробно о консорциумах в российском законодательствене упоминалось.
ЗаконРСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» в статье 13 разрешилпредприятиям объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые,региональные и другие объединения.
ОсновыГЗ, вступившие в силу с 3 сентября 1992 г., в ст. 23 закрепили возможностьсоздания «хозяйственных объединений» — хозяйственных ассоциаций (союзов) иконцернов.
Помимопредложенных в рекомендациях иустановленных вышеназванными законами на практике создавались также иные формыобъединений — синдикаты, объединения и др. Некоторые из них сохранились в такойформе до настоящего времени, другие преобразовались в ассоциации, третьи — вхозяйственные общества.
Однако,хотя по форме созданные в тот период и существующие ныне организации иименуются различного рода объединениями, фактически большинство из них посвоему статусу являются, как правило, хозяйственными обществами.
Вотличие от юридических лиц консорциум основан на базе договора. И как мыотмечали, наиболее близким к существу консорциума в российском законодательствеявляется договор простого товарищества, или совместной деятельности. Рассмотримего особенности.
Договор простого товарищества (совместной деятельности) по российскому законодательству
Особенностьданного договора состоит в том, что он может заключаться для достижения какнекоммерческих, так и коммерческих целей. Поскольку это единственный договор всовременном российском гражданском праве, являющийся основой, прообразом иправовой базой создания консорциума, целесообразно более детально исследоватьего сущность, с тем чтобы более аргументированно строить каждому альянсу своюоснову для своего консорциума, отличающегося отдельными специфическими чертами— целями, задачами, масштабами, видами деятельности и иными особенностями.
Чтобыпонять сущность, роль и значение договора простого товарищества, необходимообратиться к истории его возникновения и развития.
История возникновения и развития договора простого товарищества
Договорпростого товарищества не является новым правовым институтом. Внесение вкладов всовместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределенияприбылей и убытков были известны еще в римскому праву. Так, Институции Гая,датируемые II веком н.э., содержали основные положения договора товарищества(societas)1. Эти договоры предполагали объединение не всегоимущества товарищей, а лишь той его части, которая выступала в качестве вкладав товарищество.
Договоромтоварищества назывался «договор, по которому два лица или несколько лицобъединялись для достижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели,участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, причемприбыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами впредусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний— поровну»2. Наиболее распространены были виды товариществ,участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь его определеннуючасть, предназначенную для совместно организуемой хозяйственной деятельности.Такая разновидность товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболееблизка по своей форме и содержанию к современным товариществам.
Договорпростого товарищества широко применялся в дореволюционном российском праве,поскольку позволял без особых усилий объединить имущество и капиталы двух илиболее лиц для общей хозяйственной деятельности (см. Ведомости ВС РСФСР, 1992,№ 30, ст. 1800). Причем каждое лицо имело свои цели и свойэкономический интерес: сокращение издержек, улучшение качества, увеличениевыпуска продукции, повышение конкурентоспособности, повышение известности засчет причастности к альянсу, а значит, и увеличение прибыли. Еще в началеXIX века русский юрист Г.Ф. Шершеневич писал, что договор простоготоварищества «не служит сам себе целью, как это замечается в отношении другихдоговоров, например купли-продажи, займа, но имеет своей задачею заключениедругих договоров».
Онтакже подчеркивал, что в отличие от других договоров, где стороны имеютпротивоположные интересы (кредитор и должник), в простом товариществе онисовпадают.
Всоветской хозяйственной практике договор простого товарищества более известенпод названием «Договор о совместной деятельности.» Поскольку многие правовыеположения его участников регулировались гл. 38 ГК РСФСР 1964 г. «Совместнаядеятельность», а с августа 1992 г. — гл. 18 Основ ГЗ и в части, непротиворечащей Основам ГЗ, продолжали действовать нормы гл. 38 ГК РСФСР. Такойпуть правовой регламентации был ранее установлен постановлением ВерховногоСовета РСФСР от 14 июля 1992 г. № 3301-1 «О регулировании гражданскихправоотношений в период проведения экономической реформы».
Можносказать, что этот договор, как простейшая форма объединения предпринимательскихусилий и вкладов впоследствии стал фундаментом для появления более сложных формобъединения предпринимателей в рамках юридических лиц.
Именнодоговор простого товарищества послужил прообразом сегодняшних хозяйственныхобществ, основанных на уставном, складочном капитале, с естественнымиизменениями, присущими современным формам ведения предпринимательскойдеятельности.
Имохватывается широкий сегмент гражданского оборота, позволяющий обеспечивать какпредпринимательские, так и многие другие гражданско-правовые отношения,предполагающие совместную деятельность участников по достижению какой-либообщей цели, не противоречащей закону.
Рассмотримосновные положения договора простого товарищества, его выгоды и преимущества, атакже несовершенства с целью оказания помощи предпринимателям, менеджерам,ищущим ответы на вопросы о наиболее оптимальных формах объединения в целяхсовершенствования ведения предпринимательской деятельности.
Правовой статус простого товарищества по современному российскому законодательству
Итак,какие положения данного договора могут наиболее эффективно использоваться впроцессе как некоммерческой, так и предпринимательской деятельности НКО?
Последовательнопроанализируем основные стороны данного договора, акцентируя внимание на егоособенностях, преимуществах и «подводных камнях».
Гражданскийкодекс РФ (гл. 55, ч. 2) развил ранее существовавшие положения простоготоварищества, сформулированные в дореволюционном русском праве и закрепленные впредыдущей его редакции.
Согласност. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместнойдеятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить своивклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлеченияприбыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Чем привлекательнадля предпринимателей форма предпринимательской деятельности в рамках простоготоварищества (совместной деятельности)?
Безусловно,это создание единого информационного пространства, постоянной системыинформирования всех участников договора, активного расширения деловых связей,банков идей, проектов и клиентских баз, объединение усилий в поисках заказов ираспределения усилий и ресурсов при их выполнении.
Сторонамидоговора простого товарищества, заключаемого для осуществленияпредпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальныепредприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).
Особенности простого товарищества без внесения вкладов в совместную деятельность
Чтобызавершить сравнительный анализ со смежными организационно-правовыми формами идоговорами, рассмотрим еще одну разновидность договоров, называемых на практикедоговорами о совместной деятельности.
Напрактике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются действоватьсовместно в общем интересе, не внося, однако, для этого никакого имущества и неделая никаких иных вкладов. Строго говоря, такие договоры не могут считатьсядоговорами простого товарищества, так как в них отсутствует один из важнейшихэлементов последнего, а именно: объединение вкладов участников. Поэтому ихскорее следует назвать договорами о совместной деятельности, так сказать, вшироком смысле, тогда как простое товарищество — это, пожалуй, договоры осовместной деятельности в более узком понимании сути этого явления.
Хотядоговоры, предполагающие совместную деятельность участников без внесения имивкладов, не отвечают всем требованиям простого товарищества, они также регулируютсягл. 55 ГК. Вообще, надо сказать, что исключительно широкий смысл русского слова«вклад» (ст. 1042) делает различие между обсуждаемыми договорами весьмаусловным.
Отличие договора простого товарищества от договора полного товарищества,
осуществляемого в рамках юридического лица
Длявыявления наиболее важных черт и особенностей договора простого товариществацелесообразно провести анализ в следующих трех направлениях.
- Путем сравнения его со смежной конструкцией — полным товариществом, в котором товарищи объединяют свои усилия посредством создания юридического лица.
- Путем сравнения с близким по содержанию договором — коммерческой концессии, который в значительной мере схож с данным договором и некоторые авторы их даже отождествляют.
- Путем выявления особенностей, преимуществ и несовершенств для использования этих знаний в процессе предпринимательской деятельности.
Итак,вначале рассмотрим договор простого товарищества посредством сравнения его сосходной конструкцией — полным товариществом с образованием юридического лица.
Первоеотличие между простым и полным товариществом состоит в том, что простоетоварищество — не только объединение двух или более лиц (многосторонняясделка), а объединение именно вкладов лиц, действующих совместно для достижениязаранее определенной цели.
Второеотличие заключается в том, что объединение товарищей не образует новогоюридического лица.
Поэтомунет необходимости регистрировать его по правилам ст. 51 ГК РФ в органах ГНИ идругих госорганах. Полное же товарищество, напротив, представляет собой именноюридическое лицо и подлежит регистрации.
Третьеотличие состоит в том, что в полном товариществе имущество принадлежит ему (ст.69, 213 ГК РФ), а не товарищам, в простом же товариществе оно может либо бытьобщей долевой собственностью, либо принадлежать каждому из них, если такоеусловие оговорено договором (п. 1. ст. 1043 ГК РФ).
Четвертоеотличие состоит в том, что простое товарищество характеризуется как объединениетоварищей, связанных трудовой или иной формой участия каждого из них в деле наоснове личных доверительных отношений.
В полном же товариществе отношения носят обязательственный характер в силуучредительного договора, устава общества и норм ГК.
Пятымотличием является то, что товарищи простого товарищества сохраняют свои вещныеправа (долевую собственность) на общее имущество. Участники же полноготоварищества имеют обязательственные правовые требования на созданноеимущество, поскольку оно состоит из их вкладов (п.2. ст. 48 ГК РФ).
Шестоеотличие заключается в том, что в полном товариществе создается более сложнаясистема управления, присущая правовой архитектуре юридического лица в отличиеот договорной формы управления.
Седьмоеотличие состоит в том, что простое товарищество создается для достиженияконкретной, предполагающей для предпринимателей извлечение прибыли подостижении общей коммерческой, предпринимательской цели, по конечномурезультату. Полное же товарищество обязательно создается с целью извлеченияприбыли и носит общеуставный, обязательный характер, а само получение прибыли предполагается как смомента начала деятельности, так и в процессе ее осуществления.
Выгоды консорциума
Попытаемсяпроанализировать наиболее очевидные выгоды консорциума и побудительные причины,ведущие к созданию такого рода альянсов, возможных для использования внекоммерческих организациях. И хотя консорциум может образовываться на основедоговора простого товарищества. Представляется, что его создатели могутоговорить ряд дополнительных условий, которые могут позаимствовать как иззарубежной, так и российской практики, которые наиболее соответствуют конкретномузамыслу его создателей. Поэтому при анализе этого вида альянса с определеннойдолей условности также назовем его консорциумом.
Первой выгодойконсорциума является то, что создающим его некоммерческим организациям не нужнообразовывать юридическое лицо и нести связанные с регистрацией и последующимиперерегистрациями временные, организационные и финансовые затраты. При этом,предваряя вопрос о статусе такого образования, можно ответить, что, тем неменее, оно будет обладать всеми возможностями юридического лица. Почему? Наэтот вопрос ответ следует из анализа следующих особенностей.
Второй выгодойконсорциума является мобильность, быстрота вхождения и выхода из его составаотдельных участников, что привлекает многих участников. Достаточно подписатьдоговор, как новый участник присоединяется к его деятельности бездополнительных регистрационных и лицензионных процедур.
Третьей выгодой,отличающей консорциум от ассоциаций, является отсутствие обязательного,установленного законодательством требования о внесении вступительных взносов, ав последующем — регулярных членских взносов. Участники накануне вступленияхотят знать, что они получат за свои деньги. А это не всегда заранее известно.
Этотфактор удерживает от вступления в ассоциации многих ее потенциальных участников.
Четвертой выгодой(также отличающей консорциум от ассоциаций) является то, что в отличие отчленов ассоциаций вышедшие из него товарищи (участники), если иные условияспециально не оговорены договором о создании консорциума, не несут ответственностипо хозяйственным договорам, заключенным консорциумом в период нахождения такогоучастника в его составе после выхода из него.
Пятой выгодойконсорциума является установленная частью первой ст. 1042 Гражданскогокодекса Российской Федерации возможность внесения в общее дело (складочныйкапитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений,навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации,товарного знака и всех возможных видов материальных и нематериальных активов, атакже комплексы исключительных прав и иные виды вкладов, о внесении которых вобщее дело стороны достигнут договоренности. С момента внесения товарищемсобственного имущества в складочный капитал оно становится общей долевойсобственностью (если иное не установлено договором).
Шестой выгодойконсорциума, закрепленной в ч. 2 ст. 1042 ГК РФ, является то, что все видыимущественных и неимущественных вкладов по соглашению сторон могут оцениватьсяв денежном выражении. При этом если сторонами не предусмотрено иное, то вкладысторон предполагаются равными по стоимости. А это значит, что здесь необязательна экспертная оценка. Сами участники добровольно берут на себяобязательство выступать в качестве экспертов по оценке стоимости всех видоввносимых ими вкладов. При этом денежной сумме в 1 000 000 (один миллион)рублей, внесенной одним участником, может соответствовать с согласия участниковцена деловых связей, либо информации, или же знаний, деловой репутации,вносимой другими участниками.
Седьмой выгодойконсорциума является специфика управления его делами, в силу которой заключатьсделки от его имени вправе каждый из участников, представляя консорциум иявляясь его «содиректором». При этом каждый из них действует в интересахконсорциума и несет полную имущественную ответственность за свои действия впределах суммы заключенной сделки. При этом максимальный размер сделки,заключаемой без согласия остальных участников, может быть ограничен ихсовместным решением.
Иныеучастники несут солидарную ответственность по его обязательствам, возникшим всвязи с деятельностью, осуществляемой от имени консорциума.
Восьмой выгодойявляется гибкость и вариантность схем управления консорциумом, в силу которойможет быть применена и иная модель управления, когда консорциумом управляют невсе, а несколько специально назначенных участников, причем не исключено, чтоони могут управлять «по заведованию» — один торговой маркой, другой —финансовой деятельностью, третий — стратегическим планированием и развитием,четвертый — организацией рекламы, пятый — управлением проектами и т.д. В этомслучае создается несколько управляющих компаний, каждая из которых осуществляетфункциональное управление в пределах отведенной ей компетенции. Здесь можноучитывать возможности специализации входящих в состав консорциума участников,иные их возможности, особенности правового статуса и режима налогообложения. При этом от высококачественного уровняуправления выигрывают все участники консорциума.
Девятой выгодойявляется то, что исполнительные и наблюдательные органы консорциума могутформироваться в наиболее приемлемой для управления общими делами формах, иммогут присваиваться наиболее соответствующие статусу таких должностных лицнаименования.
Десятой выгодойконсорциума является то, что схема управления может быть в любой моментизменена его участниками и введено, например, единоличное управление одним изучастников всеми делами консорциума. При этом следует иметь в виду, что уюридического лица, ведущего учет совместной деятельности, возникает обязанностьведения дополнительного баланса и дополнительные сложности ведения раздельногоучета, своего и по совместной деятельности.
Одиннадцатой выгодойявляется возможность объединения, концентрации капиталов на ключевыхнаправлениях, решения приоритетных программ и задач, стоящих перед егоучастниками, как это широко распространено в международной и уже вотечественной практике. Такие консорциумы порой создаются из числа банков,которым предстоит профинансировать крупный проект, из числа строительных корпораций,реализующих транснациональный проект, например, по прокладке трубопровода, и т.п.
Двенадцатой выгодойконсорциума является возможность создания оптимального режима налогообложениядля всех его участников. Это может быть реализовано в случае, если управлятьфинансами консорциума будет фирма, имеющая статус льготного налогообложения.Однако следует учитывать то обстоятельство, что согласно требованиям налоговыхорганов Российской Федерации, даже если в состав простого товарищества(консорциума) входят иностранные участники и в договоре продекларированоприменимое право зарубежного участника, ведение общих дел, в первую очередьведение общего баланса должно быть возложено на российского участника.
Тринадцатой выгодойконсорциума является то, что в силу своей мобильности среди его участниковвозможно применение различных организационно-правовых комбинаций, которыепозволят минимизировать риски. Например, возможно поручение отдельных сделок,договоров одному из участников консорциума, обладающему статусом ограниченнойимущественной ответственности. Естественно, при этом придется согласовать и рядиных деталей, но в принципе такой подход не исключен.
Четырнадцатой выгодойконсорциума является возможность привлечения компании с известным товарнымзнаком («раскрученным брэндом»), который может использоваться в общих целях.При этом возможны следующие варианты этой комбинации:
А. Регистрация товарного знака на одну из компаний, который будет использоваться в общих интересах. В этом случае выход компании, не владеющей товарным знаком, из состава консорциума не лишит остальных участников права пользоваться им, и не будет влиять на популярность консорциума в целом. Естественно, что регистрация товарного знака должна быть обусловлена таким условием, что товарный знак переходит по решению участников договора и всегда передается тем компаниям, которые остаются в составе консорциума.
Такой вариант целесообразен, когда консорциум создается на основе компании с известным товарным знаком, который может стать «зонтичным» товарным знаком для всех участников консорциума.
Б. Возможен и иной вариант, когда при создании консорциума регистрируется коллективный товарный знак, которым в равной степени имеют право пользоваться все участники консорциума, пока они являются его участниками.
В. Возможная регистрация нескольких товарных знаков в самой различной сочетаемости и комбинациях для их коллективного вывода на рынок путем дружественной коллективной поддержки.
Пятнадцатой выгодойконсорциума является то, что, если простое товарищество создается с цельюосуществления коммерческой деятельности, участником не может быть простогражданин. Это должен быть обязательно хозяйствующий субъект в лицеиндивидуального предпринимателя без образования юридического лица. Или женекоммерческая организация должны обрести статус субъекта предпринимательскойдеятельности.
Шестнадцатой выгодой данного объединения является то, что по российскому законодательству допускается создание негласного простого товарищества, участники котороговправе не разглашать свое объединение третьим лицам, то есть информация о егосуществовании и деятельности может не открываться. То есть фактически речь идето возможности негласного консорциума.
Таковы ключевые особенности консорциумов, которые могутэффективно использоваться российскими некоммерческими организациями длядостижения своих уставных целей и совершенствования предпринимательскойдеятельности.
1 См.: Гражданское право: Учебник. Часть II/Подред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. — М., 1999. С. 652.
2 Новицкий И.Б. Основы римскогогражданского права. — М., 1972. С. 236—237. | 
