Некоммерческие организации в России
English version
О журнале
Новости
Подписка
Аннотации и статьи
Авторам
Реклама
Интернет-форум
Литература по НКО

Книга: "Безопасное оформление сделок купли-продажи недвижимости"новинка

Книга: "Безопасное оформление сделок купли-продажи недвижимости"













Статьи

Версия для печати

Все статьи | Статьи за 2013 год | Статьи из номера N5 / 2013

Трудовой договор (отношения) с творческим работником, с учетом отдельного порядка расчета среднего заработка

Колбасов В.,
юрист

Нередко российские компании заключают трудовые договоры с творческими работниками.

Особенно часто это происходит в сфере культуры, издательской деятельности и в иных подобных отраслях.

В статье рассмотрим порядок заключения трудового договора с творческими работниками, особенности их трудовой деятельности, а также порядок расчета среднего заработка этих работников.

Для начала отметим, что творческим работником согласно ст. 3 Основ законодательства

Российской Федерации о культуре, утвержденных Верховным Советом Российской Федерации 9 октября 1992 г. № 3612-1 (далее – Основы законодательства Российской Федерации о культуре) называется физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников.

К числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов – исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания.

Порядок заключения трудового договора
Согласно ст. 63 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет. При этом в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускается с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. Но в этом случае трудовой договор от имени работника подписывается его родителем (опекуном). В разрешении органа опеки и попечительства обязательно указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых может выполняться работа.

Следует отметить, что в ст. 63 ТК РФ ничего не сказано о том, в какой форме (письменной или устной) должно быть оформлено согласие родителя (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства на заключение трудового договора с подростком, достигшим 14 лет.

Во избежание возможных споров по поводу правомерности заключения трудового договора с несовершеннолетним лицом такое согласие необходимо оформить в письменной форме.

По соглашению сторон с творческим работником может заключаться срочный трудовой договор согласно ст. 59 ТК РФ. При этом не учитывается ни характер предстоящей работы, ни условия ее выполнения.

Если работник принимается на должность, которая не относится к творческой (например,  водитель, бухгалтер и другие), то в этом случае срочный трудовой договор может быть заключен лишь при наличии других оснований, предусмотренных ТК РФ.

Следовательно, при принятии решения о виде заключаемого с творческим работником трудового договора работодатель должен использовать соответствующий перечень, упомянутый в ст. 59 ТК РФ.

При заключении трудового договора с творческим работником в нем обязательно нужно указать срок его действия (если это срочный трудовой договор), условия оплаты труда, режим рабочего времени и ряд других условий, перечисленных в ст. 57 ТК РФ.

Согласно ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора творческий работник обязан  предъявить работодателю следующие документы:
- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
- трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;
- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;
- документы воинского учета – для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний – при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;
- справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям – при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию. Заметим, что указанная справка должна быть составлена по форме, которая устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел.

В отдельных случаях с учетом специфики работы ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Особенности трудовой деятельности
На основании ст. 351 ТК РФ на творческих работников и прочих лиц, участвующих в создании и (или) исполнении произведений, трудовое законодательство распространяется с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

Особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации,  организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений (далее – творческие работники), в частности, особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни), оплаты труда, в соответствии со ст. 252 ТК РФ устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, а в случаях, предусмотренных ст. 94, 96, 113, 153, 157 и 268 ТК РФ, также трудовыми договорами.

В соответствии со ст. 252 ТК РФ особенности регулирования труда в связи с характером и  условиями труда, психофизиологическими особенностями организма, природно-климатическими условиями, наличием семейных обязанностей, а также других оснований устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами. При этом особенности регулирования труда, влекущие за собой снижение уровня гарантий работникам, ограничение их прав, повышение их дисциплинарной и (или) материальной  ответственности, могут устанавливаться исключительно ТК РФ либо в случаях и порядке, им предусмотренных.

Согласно ст. 94 ТК РФ продолжительность ежедневной работы (смены) творческих работников в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, может устанавливаться коллективным  договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

В настоящее время действует Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены ТК РФ. Данный Перечень утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 г. № 252 (далее – Перечень № 252).

Согласно указанному Перечню к категории творческих работников относятся: артист, ассистент режиссера, главный директор программ, главный редактор (издательства, редакции газет и журналов), звукооператор, корреспондент, редактор, режиссер телевидения, фотокорреспондент, художник-конструктор (дизайнер), художник компьютерной графики, художник-оформитель, фотограф и так далее.

В соответствии с действующим трудовым законодательством работодатели обеспечивают здоровые и безопасные условия труда.

Работодателем обеспечиваются следующие режимы рабочего времени:
- пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями;
- сменная работа (работа в две, три или четыре смены) в соответствии с графиком сменности;
- неполная рабочая неделя.

Обратите внимание, что нормальная продолжительность рабочего времени согласно ст. 91 ТК РФ не может превышать 40 часов в неделю.

Для творческих работников в соответствии с Перечнем № 252 с учетом мнения Российской  трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений продолжительность ежедневной работы (смены) устанавливается коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, время перерыва в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором.

Для отдельных категорий работников в соответствии со ст. 92 ТК РФ устанавливается  сокращенная продолжительность рабочего времени.

Сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается, в частности:
- для работников в возрасте до шестнадцати лет – не более 24 часов в неделю;
- для работников в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет – не более 35 часов в неделю;
- для работников, являющихся инвалидами I или II группы, – не более 35 часов в неделю;
- для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, – не более 36 часов в неделю в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 20 ноября 2008 г. № 870 «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда» (далее – Постановление № 870).

Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым творческим работником.

Творческим работникам предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Согласно ст. 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до  наступления календарного года.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются:
- работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, –  продолжительностью и на условиях, устанавливаемых в порядке, определяемом Постановлением № 870;
- работникам с ненормированным рабочим днем – продолжительностью, установленной  коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, но не менее трех календарных дней;
- работникам, работающим в районах Крайнего Севера, – продолжительностью 24 календарных  дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, – 16 календарных дней, в остальных районах Крайнего Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, – 8 календарных дней.

Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут  самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для творческих работников, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами. Порядок и условия   предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Продолжительность ежегодных основного и дополнительного отпусков творческих работников исчисляется в календарных днях. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период данных отпусков, в число календарных дней отпуска не включаются.

При этом дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников, Перечень которых утвержден Постановлением № 252, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений допускается в порядке,  устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

При этом привлекать работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни можно только с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений.

Привлечение творческих работников к сверхурочной работе – работе, выполняемой по  инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности  рабочего времени (ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени – сверх нормального числа часов за учетный период), допускается в случаях и в порядке, установленных ст. 99 ТК РФ. Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого творческого работника 4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого творческого работника.

Творческие работники могут быть привлечены к работе в ночное время в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым  договором.

Продолжительность работы (смены) в ночное время устанавливается в соответствии со ст. 96 ТК РФ. Согласно указанной статье ночным является время с 22 до 6 часов.

Продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час без последующей отработки.

Не сокращается продолжительность работы (смены) в ночное время для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, а также для работников, принятых специально для работы в ночное время, если иное не предусмотрено коллективным договором (ст. 96 ТК РФ).

Продолжительность работы в ночное время уравнивается с продолжительностью работы в дневное время в тех случаях, когда это необходимо по условиям труда, а также на сменных работах при 6-дневной рабочей неделе с одним выходным днем.

В соответствии со ст. 96 ТК РФ к работе в ночное время не допускаются:
- беременные женщины;
- работники, не достигшие возраста 18 лет, за исключением лиц, участвующих в создании и (или) исполнении художественных произведений, и других категорий работников в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Таким образом, работодатель имеет право привлекать творческих работников к работ в ночное время.

Особенности оплаты труда творческих работников регулируются ст. 351 ТК РФ. Оплата труда творческих работников устанавливается не только трудовым законодательством, но и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права.

При оплате труда творческих работников работодателю следует учитывать положения  постановления Совмина Российской Федерации от 22 февраля 1993 г. № 153 «О порядке  исчисления среднего заработка отдельных категорий творческих работников».

Согласно п. 1 указанного постановления при исчислении среднего заработка творческих работников редакций газет, журналов, издательств, радио, телевидения и других средств массовой информации, а также предприятий, учреждений и организаций, в оплату труда которых включается авторский гонорар или оплата труда которых осуществляется по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения, для оплаты отпуска, командировок и в других случаях авторское (постановочное) вознаграждение учитывается полностью вместе со всеми видами заработной платы, которые в установленном порядке включаются в сумму среднего заработка.

Отметим, что порядок исчисления средней заработной платы установлен ст. 139 ТК РФ, а также постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (далее – Положение № 922).

На основании ст. 139 ТК РФ, п. 2 Положения № 922 для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Пример 1
Творческому работнику организации с 5 февраля 2013 г. предоставляется очередной отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Расчетный период (февраль 2012 г. – январь 2013 г.) отработан работником полностью. Предположим, что сумма выплат, начисленных работнику за расчетный период, составила 216 000 руб.

Определим средний дневной заработок: 612,24 руб. (216 000 руб. / 12 / 29,4).

Сумма отпускных будет равна: 17 142,72 руб. (612,24 руб. Ч 28 дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных ТК РФ, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

Пример 2
Предположим, что 1 апреля 2013 г. творческий работник заключил краткосрочный трудовой договор на 1 месяц. Оклад работника составил 15 000 руб. Работник отработал полный календарный месяц, после чего ему был предоставлен отпуск продолжительностью 2 рабочих дня на основании ст. 291 ТК РФ. Количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели в апреле – 26.

1. Рассчитаем среднюю дневную заработную плату: 15 000 руб. / 26 дней = 576,92 руб.
2. Определим сумму отпускных: 576,92 руб. Ч 2 дня = 1153,84 руб.

Согласно п. 12 Положения № 922 при работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется в аналогичном порядке.

Как правило, творческим работникам устанавливается суммированный учет рабочего времени. В таком случае при определении среднего заработка работника, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с п. 15 Положения № 922, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Согласно п. 13 Положения № 922 средний заработок работника определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Пример 3
Творческий работник организации, которому установлен суммированный учет рабочего времени, находился в командировке 16 дней (с 5 по 20 сентября 2013 г.).

Согласно ст. 167 ТК РФ при направлении сотрудника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.

Пунктом 9 Положения об особенностях направления работников в служебные командировки, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 13 октября 2008 г. № 749 «Об особенностях направления работников в служебные командировки», определено, что средний заработок за период нахождения работника в командировке, а также за дни нахождения в пути, в том числе за время вынужденной остановки в пути, сохраняется за все дни работы по графику, установленному в командирующей организации.

В данном примере по графику работы сотрудника на период его командировки выпадает 8 смен по 12 ч.

Предположим, что работнику за расчетный период (с сентября 2012 г. по август 2013 г.) начислен заработок в размере 150 000 руб., в расчетном периоде сотрудник отработал 2190 ч.

Определим средний часовой заработок: 150 000 руб. / 2190 часов = 68,49 руб.

Рассчитаем средний заработок, который организация обязана выплатить сотруднику за время нахождения в командировке: 68,49 руб. Ч 12 ч Ч 8 смен = 6575,04 руб.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Оплата труда творческих работников в выходные и нерабочие праздничные дни осуществляется по правилам, установленным ст. 153 ТК РФ. Согласно указанной статье работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:
- сдельщикам – не менее чем по двойным сдельным расценкам;
- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, – в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;
- работникам, получающим оклад (должностной оклад), – в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Конкретные размеры оплаты за работу в выходной или нерабочий праздничный день могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором. Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников может определяться на основании коллективного договора, локального нормативного акта, трудового договора.

Если творческие работники в течение какого-либо времени не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время согласно ст. 157 ТК РФ простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

В соответствии со ст. 268 ТК РФ запрещаются направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни работников в возрасте до 18 лет. Исключением являются творческие работники средств  массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видео-съемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Напомним, что Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видео-съемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены ТК РФ, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 г. № 252.

Таким образом, труд творческих работников имеет ряд особенностей, и если они не  урегулированы специальным трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, а в отдельных случаях и трудовыми договорами, то при заключении трудового договора с указанными лицами должны применяться общие нормы.

Отдельные номера журналов Вы можете купить на сайте www.5B.ru
Оформление подписки на журнал: http://dis.ru/e-store/subscription/



Все права принадлежат Издательству «Дело и cервис» Полное или частичное воспроизведение или размножение каким-либо способом материалов допускается только с письменного разрешения Издательства «Дело и Сервис».